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關于(yú)股權投資“對賭”回購義務目标公司承擔金錢支付的(de)連帶責任

------最高法院（2017）最高法民再258号再審之(zhī)案例參考

“對賭條款”是(shì)私募股權投資領域中常見條款，實踐中，如公司股東之(zhī)間“對賭”股權回購，本質上(shàng)屬于(yú)股東之(zhī)間就(jiù)特定條件下達成的(de)股權轉讓合意，一(yī / yì ／yí)般情形下均合法有效。但由公司向股東作出(chū)“對賭”股權回購的(de)承諾如何界定，最高法院（2017）最高法民再258号再審判決書給出(chū)了(le／liǎo)參考意義。

【指導意義】

一(yī / yì ／yí)、本案例中投資方與原股東及目标公司簽署的(de)《增資擴股協議》中約定原股東在(zài)回購條件成就(jiù)時(shí)按照約定價格回購投資人(rén)持有的(de)目标公司股權，爲(wéi / wèi)各方的(de)真實意思表示，并不(bù)違反法律、行政法規的(de)強制性規定，且最高院判決：目标公司對上(shàng)述的(de)支付義務承擔連帶責任。由此我們可以(yǐ)借鑒：以(yǐ)後在(zài)需簽署的(de)《投資協議》中約定原股東在(zài)回購條件成就(jiù)時(shí)按照約定價格回購投資人(rén)持有的(de)目标公司股權，目标公司對上(shàng)述的(de)支付義務承擔連帶責任。

二、在(zài)對外投資簽署相應的(de)投資協議時(shí)，作爲(wéi / wèi)投資方須注意應要(yào / yāo)求目标公司提供《股東會決議》，并對該投資的(de)目标公司的(de)内部審批程序作出(chū)合理注意義務，否則将有可能被法院判定有過錯，進而(ér)導緻對賭協議中關于(yú)目标公司與其他(tā)股東連帶承擔股權回購義務的(de)擔保條款約定無效，目标公司僅承擔原股東就(jiù)不(bù)能清償部分的(de)二分之(zhī)一(yī / yì ／yí)股權回購款及利息的(de)賠償責任。

【案情回顧】

2010年6月，【投資方】通聯資本管理有限公司與【目标公司】四川久遠新方向智能科技有限公司，以(yǐ)及【目标公司原股東】三方簽訂了(le／liǎo)《增資擴股協議》，約定：【增資方案】目标公司同意向投資方通聯公司增發1500萬股，每股認購價格2元，通聯公司出(chū)資人(rén)民币3000萬元；【對賭條款】如果目标公司不(bù)能在(zài)2013年12月31日前獲得中國(guó)證監會關于(yú)其首次公開發行股票并上(shàng)市的(de)核準文件，則投資方有權要(yào / yāo)求目标公司或原有股東回購投資方所持有目标公司的(de)全部股份，目标公司及原有股東對該股權回購義務承擔履約連帶責任。

【最高法院再審認定】

本案《增資擴股協議》中約定原股東和(hé / huò)公司在(zài)約定觸發條件成就(jiù)時(shí)按照約定價格回購投資人(rén)持有的(de)目标公司股權，一(yī / yì ／yí)審原告【投資方】訴求之(zhī)一(yī / yì ／yí)爲(wéi / wèi)被告【原股東】向原告支付股權轉讓款3000萬元，并從2010年6月9日起按照年利率15%計算利息至實際支付回購價款之(zhī)日止。

原股東和(hé / huò)投資方的(de)對賭約定實質上(shàng)是(shì)爲(wéi / wèi)達成的(de)特定條件成就(jiù)時(shí)的(de)股權轉讓合意，該合意系當事人(rén)真實意思表示，亦不(bù)存在(zài)違反公司法規定的(de)情形，應屬有效。

對于(yú)《增資擴股協議》中約定目标公司對原股東的(de)股權回購義務承擔履約連帶責任的(de)條款效力問題。本案雙方當事人(rén)将《增資擴資股協議》約定的(de)“連帶責任”條款解釋爲(wéi / wèi)“連帶擔保責任”。最高法院認爲(wéi / wèi)，連帶擔保責任屬于(yú)連帶責任的(de)情形之(zhī)一(yī / yì ／yí)，但連帶擔保責任有主從債務之(zhī)分，擔保責任系從債務。雙方當事人(rén)将“連帶責任”理解爲(wéi / wèi)“連帶擔保責任”，并未加重目标公司的(de)責任負擔，且從目标公司的(de)責任後果看，是(shì)對原股東承擔的(de)股權回購價款本息承擔連帶責任，仍然屬于(yú)金錢債務範疇，也(yě)與目标公司實際承擔的(de)法律責任後果一(yī / yì ／yí)緻，本院予以(yǐ)确認。

《公司法》第十六條第二款明确規定“公司爲(wéi / wèi)公司股東或者實際控制人(rén)提供擔保的(de)，必須經股東會或者股東大(dà)會決議”，該條規定的(de)目的(de)是(shì)防止公司股東或實際控制人(rén)利用控股地(dì / de)位，損害公司、其他(tā)股東或公司債權人(rén)的(de)利益。對于(yú)合同相對人(rén)在(zài)接受公司爲(wéi / wèi)其股東或實際控制人(rén)提供擔保時(shí)，是(shì)否對擔保事宜經過公司股東會決議負有審查義務及未盡該審查義務是(shì)否影響擔保合同效力，公司法及其司法解釋未作明确規定。目标公司在(zài)《增資擴股協議》中承諾對股權回購義務承擔連帶責任，但并未向投資人(rén)提供相關的(de)股東會決議，亦未得到(dào)股東會決議追認，投資人(rén)在(zài)簽訂《增資擴股協議》時(shí)，未能盡到(dào)要(yào / yāo)求目标公司提交股東會決議的(de)合理注意義務，導緻擔保條款無效，對協議中約定的(de)擔保條款無效自身存在(zài)過錯。根據《擔保法司法解釋》第七條規定，投資人(rén)與目标公司對《增資擴股協議》中約定的(de)“連帶責任”條款無效，雙方均存在(zài)過錯，目标公司對原股東承擔的(de)股權回購款及利息，就(jiù)不(bù)能清償部分承擔二分之(zhī)一(yī / yì ／yí)的(de)賠償責任。