一(yī / yì ／yí)、動态彙總

2019年3月，上(shàng)海證券交易所先後發布《上(shàng)海證券交易所科創闆股票發行上(shàng)市審核問答》以(yǐ)及《上(shàng)海證券交易所科創闆股票發行上(shàng)市審核問答（二）》。2019年3月25日，證監會發布了(le／liǎo)《首發業務若幹問題解答（一(yī / yì ／yí)）》以(yǐ)及《首發業務若幹問題解答（二）》，4份文件的(de)内容使IPO日常審核、監管及科創版相關情況在(zài)公衆視野裏變得逐漸清晰，也(yě)讓監管思路更加透明。

2019年3月15日，十三屆全國(guó)人(rén)大(dà)二次會議表決通過了(le／liǎo)《中華人(rén)民共和(hé / huò)國(guó)外商投資法》，取代原來(lái)的(de)《中外合資經營企業法》《外資企業法》《中外合作經營企業法》（即“外資三法”），成爲(wéi / wèi)我國(guó)在(zài)外商投資領域的(de)一(yī / yì ／yí)部基本法律，自2020年1月1日起施行。

二、新規簡析

（一(yī / yì ／yí)）《上(shàng)海證券交易所科創闆股票發行上(shàng)市審核問答》、《上(shàng)海證券交易所科創闆股票發行上(shàng)市審核問答（二）》（以(yǐ)下統稱“《科創闆審核問答》”）

一(yī / yì ／yí)、明确多套上(shàng)市标準具體适用規則

《科創闆審核問答》針對發行人(rén)如何選擇适用上(shàng)市标準給出(chū)了(le／liǎo)更明确的(de)回複，強調科創闆對于(yú)“市值”這(zhè)一(yī / yì ／yí)核心量化指标的(de)重視程度。明确了(le／liǎo)發行人(rén)在(zài)提交發行上(shàng)市申請時(shí)，保薦機構應謹慎、合理地(dì / de)選用評估方法，結合發行人(rén)報告期内外部股權融資情況、可比公司在(zài)境内外市場的(de)估值情況等進行綜合判斷，對發行人(rén)的(de)市值進行預先評估，并在(zài)《關于(yú)發行人(rén)預計市值的(de)分析報告》中充分說(shuō)明發行人(rén)市值評估的(de)依據、方法、結果以(yǐ)及是(shì)否滿足所選擇上(shàng)市标準中的(de)市值指标的(de)結論性意見等。

二、明确發行人(rén)存在(zài)員工持股計劃應遵循員工自願參加、盈虧自負、風險自擔的(de)原則，允許員工持股計劃以(yǐ)資産管理計劃的(de)形式設置，增強了(le／liǎo)科創企業在(zài)設計員工持股計劃時(shí)的(de)靈活性。允許員工以(yǐ)科技成果出(chū)資入股，不(bù)限于(yú)貨币資金出(chū)資，擴展了(le／liǎo)員工出(chū)資渠道(dào)和(hé / huò)方式。規定了(le／liǎo)穿透計算的(de)“閉環原則”。

三、基于(yú)科創闆面向包括紅籌企業等對象定位及範圍的(de)延展，科創企業控股股東和(hé / huò)受控股股東、實際控制人(rén)支配的(de)股東在(zài)國(guó)際避稅區注冊并設置持股層次複雜的(de)股權結構的(de)情況可能較爲(wéi / wèi)常見，爲(wéi / wèi)此，《科創闆審核問答》對此問題的(de)核查及披露予以(yǐ)及時(shí)明确，要(yào / yāo)求中介機構對發行人(rén)設置此類架構的(de)原因、合法性及合理性、持股的(de)真實性、是(shì)否存在(zài)委托持股、信托持股、是(shì)否有各種影響控股權的(de)約定、股東的(de)出(chū)資來(lái)源等問題進行核查并披露。

四、對發行人(rén)整體變更時(shí)存在(zài)未彌補虧損的(de)情況作出(chū)了(le／liǎo)制度創新，科創版發行人(rén)隻要(yào / yāo)以(yǐ)不(bù)高于(yú)賬面淨資産金額折股，持續經營時(shí)間可以(yǐ)從有限責任公司成立之(zhī)日起計算，發行人(rén)可以(yǐ)在(zài)完成整體變更的(de)工商登記注冊後提交發行上(shàng)市申請文件，不(bù)受運行36個(gè)月的(de)限制。此種創新有利于(yú)縮短存在(zài)此類情形的(de)企業在(zài)科創闆上(shàng)市的(de)時(shí)間要(yào / yāo)求，适應科創企業因前期技術研發、市場培育等方面投入較大(dà)而(ér)産生虧損的(de)實際情況，爲(wéi / wèi)虧損企業在(zài)科創闆上(shàng)市打開了(le／liǎo)方便之(zhī)門。

五、明确發行人(rén)曆史上(shàng)存在(zài)工會、職工持股會持股或者自然人(rén)股東人(rén)數較多等情形的(de)規範及核查标準。

六、對申報前後發行人(rén)新增股東的(de)情況的(de)核查标準及信息披露作出(chū)詳細規定。

七、對于(yú)發行人(rén)租賃控股股東、實際控制人(rén)房産或者商标、專利、主要(yào / yāo)技術來(lái)自于(yú)控股股東、實際控制人(rén)授權使用的(de)情況，《科創闆審核問答》未明确提出(chū)上(shàng)述情形原則上(shàng)會構成上(shàng)市的(de)法律障礙，但仍規定中介機構應督促發行人(rén)做好信息披露和(hé / huò)風險揭示，并就(jiù)發行人(rén)是(shì)否符合科創闆發行條件審慎發表意見。

八、明确實際控制人(rén)認定的(de)标準，要(yào / yāo)求中介機構審慎進行核查及信息披露，體現了(le／liǎo)在(zài)科創闆以(yǐ)信息披露爲(wéi / wèi)中心的(de)注冊制規則體系下，上(shàng)交所注重保薦人(rén)和(hé / huò)其他(tā)中介機構需履行全面核查驗證義務和(hé / huò)承擔相關責任的(de)要(yào / yāo)求。

* 上(shàng)文參考了(le／liǎo)錦天城律師發布的(de)《關于(yú)<科創闆審核問答>所涉法律問題的(de)深度解讀》

（二）《首發業務若幹問題解答（一(yī / yì ／yí)）》以(yǐ)及《首發業務若幹問題解答（二）》（以(yǐ)下統稱“《首發業務解答》”）

一(yī / yì ／yí)、對發行人(rén)存在(zài)對賭協議的(de)情況作出(chū)較大(dà)突破，一(yī / yì ／yí)改IPO過往審核對對賭協議一(yī / yì ／yí)刀切予以(yǐ)清理的(de)标準，《首發業務解答》原則上(shàng)要(yào / yāo)求發行人(rén)在(zài)申報前清理對賭協議，但在(zài)發行人(rén)滿足一(yī / yì ／yí)定要(yào / yāo)求的(de)情況下也(yě)可保留。

二、明确中介機構對于(yú)曆史上(shàng)存在(zài)出(chū)資或改制瑕疵等涉及股東出(chū)資情形的(de)核查重點，要(yào / yāo)求關注發行人(rén)是(shì)否存在(zài)股東未全面履行出(chū)資義務、抽逃出(chū)資、出(chū)資方式等存在(zài)瑕疵，或者發行人(rén)曆史上(shàng)涉及國(guó)有企業、集體企業改制存在(zài)瑕疵的(de)情形。

三、對于(yú)發行人(rén)及其控股股東、實際控制人(rén)的(de)合規性的(de)把握進行詳細規定，明确發行人(rén)涉訴事項的(de)核查和(hé / huò)披露标準。

四、細化同業競争、關聯交易的(de)判斷标準、原則及信息披露重點，要(yào / yāo)求中介機構認真核查、審慎判斷。

五、明确發行人(rén)在(zài)經營中存在(zài)與其控股股東、實際控制人(rén)或董事、監事、高級管理人(rén)員的(de)相關共同投資行爲(wéi / wèi)的(de)披露及核查重點。

六、明确環保問題、發行人(rén)執行社會保障制度問題、業務外包的(de)核查和(hé / huò)信息披露重點，規定了(le／liǎo)對涉及軍工等國(guó)家秘密業務的(de)豁免披露程序。

七、對主闆、中小闆、創業闆上(shàng)市的(de)首發企業，在(zài)通過發審會後經營業績出(chū)現下滑的(de)情況，細化了(le／liǎo)具體的(de)監管标準及程序安排。

八、對股份支付、銷售或采購環節存在(zài)現金交易、已交付工程施工餘額未及時(shí)結轉導緻的(de)存貨賬面餘額較大(dà)、銷售回款由第三方代客戶支付等事項的(de)财務處理、會計核算問題的(de)核查重點進行詳細規定。

九、明确公開披露的(de)文件中如涉及第三方數據，可以(yǐ)限于(yú)公開數據，一(yī / yì ／yí)般不(bù)要(yào / yāo)求披露未公開的(de)第三方數據。

（三）《中華人(rén)民共和(hé / huò)國(guó)外商投資法》（2019年3月15日通過，2020年1月1日起施行）

一(yī / yì ／yí)、外商投資的(de)定義

外商投資：外國(guó)的(de)自然人(rén)、企業或者其他(tā)組織直接或者間接在(zài)中國(guó)境内進行的(de)投資活動，包括：

1.外國(guó)投資者單獨或者與其他(tā)投資者共同在(zài)中國(guó)境内設立外商投資企業；

2.外國(guó)投資者取得中國(guó)境内企業的(de)股份、股權、财産份額或者其他(tā)類似權益；

3.外國(guó)投資者單獨或者與其他(tā)投資者共同在(zài)中國(guó)境内投資新建項目；

4.法律、行政法規或者國(guó)務院規定的(de)其他(tā)方式的(de)投資。

二、促進外商投資的(de)措施

1.提高外商投資政策的(de)透明度

制定與外商投資有關的(de)法律、法規、規章，應當采取适當方式征求外商投資企業的(de)意見和(hé / huò)建議；與外商投資有關的(de)規範性文件、裁判文書等，應當依法及時(shí)公布。

2.保障外商投資企業平等參與市場競争

外商投資企業依法平等适用國(guó)家支持企業發展的(de)各項政策；國(guó)家保障外商投資企業依法平等參與标準制定工作；國(guó)家保障外商投資企業依法通過公平競争參與政府采購活動；外商投資企業可以(yǐ)依法通過公開發行股票、公司債券等證券以(yǐ)及其他(tā)方式進行融資。

3.加強外商投資服務

國(guó)家建立健全外商投資服務體系，爲(wéi / wèi)外國(guó)投資者和(hé / huò)外商投資企業提供法律法規、政策措施、投資項目信息等方面的(de)咨詢和(hé / huò)服務。

4.依法依規鼓勵和(hé / huò)引導外商投資

國(guó)家根據需要(yào / yāo)，設立特殊經濟區域，或者在(zài)部分地(dì / de)區實行外商投資試驗性政策措施，促進外商投資，擴大(dà)對外開放；國(guó)家根據國(guó)民經濟和(hé / huò)社會發展需要(yào / yāo)，鼓勵和(hé / huò)引導外國(guó)投資者在(zài)特定行業、領域、地(dì / de)區投資，并可以(yǐ)依照法律、行政法規或者國(guó)務院的(de)規定給予優惠；縣級以(yǐ)上(shàng)地(dì / de)方人(rén)民政府可以(yǐ)根據法律、行政法規、地(dì / de)方性法規的(de)規定，在(zài)法定權限内制定外商投資促進和(hé / huò)便利化政策措施。

三、保護外商投資

（一(yī / yì ／yí)）加強對外商投資企業的(de)産權保護

1.國(guó)家對外國(guó)投資者的(de)投資不(bù)實行征收；在(zài)特殊情況下，國(guó)家爲(wéi / wèi)了(le／liǎo)公共利益的(de)需要(yào / yāo)，可以(yǐ)依照法律規定對外國(guó)投資者的(de)投資實行征收或者征用，征收、征用應當依照法定程序進行，并及時(shí)給予公平、合理的(de)補償。

2.外國(guó)投資者在(zài)中國(guó)境内的(de)出(chū)資、利潤、資本收益、資産處置所得、知識産權許可使用費、依法獲得的(de)補償或者賠償、清算所得等，可以(yǐ)依法以(yǐ)人(rén)民币或者外彙自由彙入、彙出(chū)。

3.國(guó)家保護外國(guó)投資者和(hé / huò)外商投資企業的(de)知識産權，鼓勵基于(yú)自願原則和(hé / huò)商業規則開展技術合作。

（二）強化對制定涉及外商投資規範性文件的(de)約束

政府及其有關部門制定涉及外商投資的(de)規範性文件，應當符合法律法規的(de)規定；沒有法律、行政法規依據的(de)，不(bù)得減損外商投資企業的(de)合法權益或者增加其義務，不(bù)得設置市場準入和(hé / huò)退出(chū)條件，不(bù)得幹預外商投資企業的(de)正常生産經營活動。

（三）促使地(dì / de)方政府守約踐諾

地(dì / de)方各級人(rén)民政府及其有關部門應當履行向外國(guó)投資者、外商投資企業依法作出(chū)的(de)政策承諾以(yǐ)及依法訂立的(de)各類合同；因國(guó)家利益、社會公共利益需要(yào / yāo)改變政策承諾、合同約定的(de)，應當依照法定權限和(hé / huò)程序進行，并依法對外國(guó)投資者、外商投資企業因此受到(dào)的(de)損失予以(yǐ)補償。

（四）建立外商投資企業投訴工作機制

四、外商投資管理

國(guó)家對外商投資實行準入前國(guó)民待遇加負面清單管理制度：

1.準入前國(guó)民待遇，是(shì)指在(zài)投資準入階段給予外國(guó)投資者及其投資不(bù)低于(yú)本國(guó)投資者及其投資的(de)待遇。負面清單，是(shì)指國(guó)家規定在(zài)特定領域對外商投資實施的(de)準入特别管理措施；國(guó)家對負面清單之(zhī)外的(de)外商投資，給予國(guó)民待遇；

2.按照内外資一(yī / yì ／yí)緻的(de)原則對外商投資實施監督管理；

3.建立健全外商投資信息報告制度；

4.對外商投資安全審查制度作了(le／liǎo)原則規定；

5.對外國(guó)投資者在(zài)中國(guó)境内投資銀行業、證券業、保險業等金融行業，或者在(zài)證券市場、外彙市場等金融市場進行投資的(de)管理，國(guó)家另有規定的(de)，依照其規定。

五、過渡期安排

本法施行前依照外資三法設立的(de)外商投資企業，在(zài)本法施行後五年内可以(yǐ)繼續保留原企業組織形式等，具體實施辦法由國(guó)務院規定。

廈門創投風控合規部

2019年4月3日