一(yī / yì ／yí)、動态彙總

2019年6月3日，中國(guó)證券投資基金業協會(簡稱“協會”)發布《證券期貨經營機構私募資産管理計劃備案管理辦法(試行)》，于(yú)2019年7月1日起實施，21.07萬億元資管産品迎來(lái)新規。

2019年6月5日，國(guó)務院國(guó)資委向各中央企業、地(dì / de)方國(guó)資委印發《關于(yú)印發<國(guó)務院國(guó)資委授權放權清單（2019年版）>的(de)通知》，要(yào / yāo)求各中央企業結合實際貫徹落實。要(yào / yāo)求各地(dì / de)國(guó)資委按照國(guó)發〔2019〕9号文件要(yào / yāo)求，結合實際積極推進本地(dì / de)區國(guó)有資本授權經營體制改革，制定授權放權清單，賦予企業更多自主權，促進激發微觀主體活力與管住管好國(guó)有資本有機結合。

二、新規簡析

一(yī / yì ／yí)、《證券期貨經營機構私募資産管理計劃備案管理辦法(試行)》（下稱“《管理辦法》”）

（一(yī / yì ／yí)）适用對象

适用對象爲(wéi / wèi)證券期貨經營機構是(shì)指證券公司、基金管理公司、期貨公司及前述機構依法設立的(de)從事私募資産管理業務的(de)子(zǐ)公司。

（二）對備案管理人(rén)的(de)要(yào / yāo)求

1、投資經理應取得基金從業資格

資産管理人(rén)應當爲(wéi / wèi)每隻資産管理計劃配備一(yī / yì ／yí)名或多名投資經理，投資經理應當取得基金從業資格并在(zài)證券投資基金業協會完成注冊。

明确配備投資經理要(yào / yāo)求，并規定投資經理應取得基金從業資格等，有利于(yú)引導資産管理人(rén)向專業化、主動管理方向發展。

2、明确托管人(rén)的(de)職責

托管人(rén)應向證券投資基金業協會報送相關報告。

（1）托管人(rén)應當在(zài)每年度結束之(zhī)日起四個(gè)月内，編制私募資産管理業務托管年度報告，向證券投資基金業協會報送。

（2）托管人(rén)監督管理人(rén)的(de)投資運作，發現管理人(rén)的(de)投資或清算指令違反法律、行政法規、證監會的(de)規定或者資産管理合同約定的(de)，應當拒絕執行，并向基金業協會報告。

通過明确托管人(rén)的(de)監督、報送職責，有利于(yú)維護投資者權益。

3、向上(shàng)穿透最終投資者

資産管理計劃接受其他(tā)私募資産管理計劃參與的(de)，管理人(rén)應提供向上(shàng)穿透後的(de)最終投資者信息資料表。

通過明确向上(shàng)穿透投資者的(de)要(yào / yāo)求，使資管産品更加規範、透明，通過穿透投資者，實現不(bù)得變相規避合格投資者的(de)要(yào / yāo)求，避免不(bù)符合要(yào / yāo)求的(de)投資者購買資管計劃。

（三）備案核查規定

1、一(yī / yì ／yí)次性告知補正内容，不(bù)合規不(bù)予備案、産品終止清算

備案材料不(bù)齊備的(de)，基金業協會在(zài)收到(dào)備案材料後五個(gè)工作日内，一(yī / yì ／yí)次性告知資産管理人(rén)需要(yào / yāo)補正的(de)全部内容，管理人(rén)原則上(shàng)應在(zài)十個(gè)工作日内提交補正材料。

備案材料經補正後仍不(bù)符合相關監管規則、自律規則要(yào / yāo)求的(de)，基金業協會将不(bù)予備案，同時(shí)報告證監會及相關派出(chū)機構，管理人(rén)應對該資産管理計劃進行終止清算。

明确反饋時(shí)間和(hé / huò)一(yī / yì ／yí)次性告知義務，同時(shí)要(yào / yāo)求管理人(rén)應在(zài)十個(gè)工作日内補正，如補正後仍不(bù)符合規範，将不(bù)予備案、産品終止清算，這(zhè)一(yī / yì ／yí)新規定将有效提高備案工作效率，避免反複試錯的(de)情況出(chū)現，同時(shí)對管理人(rén)提出(chū)了(le／liǎo)嚴格要(yào / yāo)求。

2、簡易備案核查

基金業協會對單一(yī / yì ／yí)資産管理計劃、符合條件的(de)集合資産管理計劃設立備案材料進行簡易備案核查，符合備案系統自動化核查條件的(de)，即時(shí)出(chū)具備案證明。

基金業協會對按簡易備案核查程序通過的(de)資産管理計劃進行事後抽查，發現存在(zài)違反規定情形的(de)，相關資産管理人(rén)新設立的(de)資産管理計劃在(zài)6個(gè)月内不(bù)适用簡易備案核查程序，并視情節輕重采取相應自律管理措施。

爲(wéi / wèi)提高備案效率對符合自動化備案條件的(de)可即時(shí)出(chū)具證明。但協會仍保留抽查的(de)權利，避免濫用簡易程序逃避備案核查。

3、綠色通道(dào)機制

證券投資基金業協會對符合國(guó)家戰略要(yào / yāo)求和(hé / huò)監管政策導向的(de)資産管理計劃設立備案實行綠色通道(dào)，适用專人(rén)對接、即報即審、專項核查，在(zài)備案材料齊備後兩個(gè)工作日内完成備案。

4、嵌套核查要(yào / yāo)求并穿透核查投資比例

（1）針對嵌套層數，重點核查投資者信息和(hé / huò)資産管理合同投資範圍是(shì)否同時(shí)存在(zài)除公開募集證券投資基金以(yǐ)外的(de)其他(tā)資産管理産品。

（2）對于(yú)無正當事由将資管産品或其收受益權作爲(wéi / wèi)底層資産的(de)資産支持證券，或者以(yǐ)資産支持證券形式規避監管要(yào / yāo)求的(de)情形，應當視爲(wéi / wèi)一(yī / yì ／yí)層嵌套。

（3）對于(yú)政府出(chū)資産業投資基金，存在(zài)向社會募集資金的(de)，應當視爲(wéi / wèi)一(yī / yì ／yí)層嵌套。

（4）針對集合資産管理計劃組合投資，重點穿透核查組合投資的(de)具體方式和(hé / huò)比例是(shì)否符合相關要(yào / yāo)求。

（5）集合資産管理計劃存在(zài)嵌套投資的(de)，投資單隻産品的(de)比例應符合組合投資相關要(yào / yāo)求。

嵌套一(yī / yì ／yí)直是(shì)協會核查的(de)關注重點之(zhī)一(yī / yì ／yí)，《管理辦法》要(yào / yāo)求管理人(rén)準備材料更加完整合規，此次新規也(yě)明确了(le／liǎo)ABS、政府産業投資基金的(de)嵌套規定。要(yào / yāo)求向下穿透投資比例，防止其投資範圍、杠杆等不(bù)符合要(yào / yāo)求。

（四）自律管理

1、自律檢查要(yào / yāo)求

基金業協會可以(yǐ)對資産管理人(rén)、托管人(rén)、銷售機構和(hé / huò)投資顧問等服務機構從事私募資産管理業務進行定期或者不(bù)定期的(de)現場和(hé / huò)非現場自律檢查，資産管理人(rén)、資産托管人(rén)、銷售機構和(hé / huò)投資顧問等服務機構應當予以(yǐ)配合。

将資産管理人(rén)、托管人(rén)、銷售機構和(hé / huò)投資顧問等服務機構均納入自律檢查範圍，表明其都是(shì)重要(yào / yāo)責任人(rén)，對保障投資人(rén)的(de)資金安全負有相應的(de)責任。

2、備案關注函和(hé / huò)風險警示函

（1）資産管理人(rén)存在(zài)備案材料和(hé / huò)運行數據報送不(bù)真實、不(bù)準确、不(bù)完整、不(bù)及時(shí)等不(bù)當備案行爲(wéi / wèi)的(de)，基金業協會可以(yǐ)視情節輕重對資産管理人(rén)出(chū)具備案關注函；

（2）存在(zài)産品延期兌付較多、融資杠杆較高等風險集中情形的(de)，可以(yǐ)視情節輕重對資産管理人(rén)出(chū)具風險提示函。

3、黑名單等紀律處分

基金業協會對違反法律法規及自律規則的(de)資産管理人(rén)、托管人(rén)、銷售機構和(hé / huò)投資顧問等服務機構及其從業人(rén)員，可以(yǐ)視情節輕重對其采取談話提醒、書面警示、要(yào / yāo)求限期改正、行業内譴責、加入黑名單、公開譴責、暫停受理或辦理私募資産管理計劃備案等紀律處分。情節嚴重的(de)，依法移送證監會及相關派出(chū)機構處理。

4、SPV、合夥企業同樣适用

證券期貨經營機構設立特定目的(de)公司或者合夥企業從事私募資産管理業務，設立私募資産管理計劃的(de)，相關備案要(yào / yāo)求參照适用本辦法。

監管納入特殊目的(de)公司和(hé / huò)有限合夥，有利于(yú)進行全面監管。

綜上(shàng)，雖然目前《管理辦法》僅針對證券期貨經營機構及其下屬的(de)私募基金管理人(rén)，但反應出(chū)中基協對私募資管産品的(de)最新監管方式和(hé / huò)态度，值得廣大(dà)私募機構借鑒。

二、《國(guó)務院國(guó)資委授權放權清單（2019年版）》（下稱“《清單》”）

1、對各中央企業的(de)授權放權事項

（1）産權交易相關

a.涉及國(guó)有股東的(de)相關事項

• 國(guó)有股東所持有上(shàng)市公司股份在(zài)集團内部的(de)無償劃轉、非公開協議轉讓事項；國(guó)有參股股東所持有上(shàng)市公司國(guó)有股權公開征集轉讓、發行可交換公司債券事項。

• 未導緻上(shàng)市公司控股權轉移的(de)國(guó)有股東通過證券交易系統增持、協議受讓、認購上(shàng)市公司發行股票等事項。

• 未觸及證監會規定的(de)重大(dà)資産重組标準的(de)國(guó)有股東與所控股上(shàng)市公司進行資産重組事項。

• 中央企業審批國(guó)有股東通過證券交易系統轉讓一(yī / yì ／yí)定比例或數量範圍内所持有上(shàng)市公司股份事項，同時(shí)應符合國(guó)有控股股東持股比例不(bù)低于(yú)合理持股比例的(de)要(yào / yāo)求。

• 中央企業審批未導緻國(guó)有控股股東持股比例低于(yú)合理持股比例的(de)公開征集轉讓、發行可交換公司債券及所控股上(shàng)市公司發行證券事項。

• 國(guó)有參股非上(shàng)市企業與非國(guó)有控股上(shàng)市公司的(de)資産重組事項。

b．其他(tā)事項

• 中央企業集團及所屬企業以(yǐ)非公開協議方式參與其他(tā)子(zǐ)企業的(de)增資行爲(wéi / wèi)及相應的(de)資産評估。

• 中央企業所持有非上(shàng)市股份有限公司的(de)國(guó)有股權管理方案和(hé / huò)股權變動事項。

（2）發債擔保相關

• 公司發行短期債券、中長期票據和(hé / huò)所屬企業發行各類債券等部分債券類融資事項。對于(yú)中央企業集團公司發行的(de)中長期債券，國(guó)資委僅審批發債額度，在(zài)額度範圍内的(de)發債不(bù)再審批。

• 中央企業（負債水平高、财務風險較大(dà)的(de)中央企業除外）合理确定公司擔保規模，制定擔保風險防範措施，決定集團内部擔保事項，向集團外中央企業的(de)擔保事項不(bù)再報國(guó)資委備案。但不(bù)得向中央企業以(yǐ)外的(de)其他(tā)企業進行擔保。

• 中央企業（負債水平高、财務風險較大(dà)的(de)中央企業除外），制定債務風險管理制度，合理安排長短期負債比重，強化對所屬企業的(de)資産負債約束，建立債務風險動态監測和(hé / huò)預警機制。

（3）混改與激勵相關

• 所屬企業的(de)混合所有制改革方案；所屬科技型子(zǐ)企業股權和(hé / huò)分紅激勵方案。

• 支持中央企業所屬企業按照市場化選聘、契約化管理等原則，采取公開遴選、競聘上(shàng)崗、公開招聘、委托推薦等市場化方式選聘職業經理人(rén)；支持中央企業所屬企業市場化選聘的(de)職業經理人(rén)實行市場化薪酬分配制度，與職業經理人(rén)協商确定，采取多種方式探索完善中長期激勵機制；支持中央企業在(zài)符合條件的(de)所屬企業開展多種形式的(de)股權激勵。

• 對商業一(yī / yì ／yí)類和(hé / huò)部分符合條件的(de)商業二類中央企業實行工資總額預算備案制管理。

• 中央企業集團年金總體方案報國(guó)資委事後備案，中央企業審批所屬企業制定的(de)具體年金實施方案。

• 中央企業控股上(shàng)市公司股權激勵計劃報國(guó)資委同意後，中央企業審批分期實施方案。

2、對綜合改革試點企業、國(guó)有資本投資運營公司試點企業、其他(tā)特定企業的(de)授權放權事項

a、綜合改革試點企業

• 董事會審批企業五年發展戰略和(hé / huò)規劃，向國(guó)資委報告結果；董事會批準年度投資計劃，報國(guó)資委備案；董事會決定年度投資計劃規模内主業範圍内的(de)計劃外新增投資項目（總規模變動超10%的(de)報告國(guó)資委）。

b、國(guó)有資本投資、運營公司試點企業

• 公司審批國(guó)有資本投資、運營公司之(zhī)間的(de)非上(shàng)市企業産權無償劃轉、非公開協議轉讓、非公開協議增資、産權置換等事項。

• 董事會審批所屬創業投資企業、創業投資管理企業等新産業、業态、模式類企業團隊持股跟投；董事會按照企業發展戰略和(hé / huò)規劃決策适度開展與主業緊密相關的(de)商業模式創新業務；董事會研究提出(chū)拟培育發展的(de)1-3個(gè)新業務領域，報國(guó)資委同意後，視同主業管理；董事會在(zài)5%-15%的(de)比例範圍内提出(chū)年度非主業投資比例限額，報國(guó)資委同意後實施。

c、其他(tā)特定企業

• 集團總部在(zài)香港地(dì / de)區、澳門地(dì / de)區的(de)中央企業在(zài)本地(dì / de)區的(de)投資，可視同境内投資進行管理。

• 董事會職權試點中央企業董事會根據中央企業負責人(rén)薪酬管理有關制度，制定經理層成員薪酬管理辦法，決定經理層成員薪酬分配；董事會職權試點中央企業董事會對副職經理人(rén)員進行評價，評價結果按一(yī / yì ／yí)定權重計入國(guó)資委對企業高管人(rén)員的(de)評價中。

三、延伸閱讀

2019年6月3日，中國(guó)裁判文書網公布了(le／liǎo)江蘇華工創業投資有限公司與揚州鍛壓機床股份有限公司、潘雲虎等請求公司收購股份糾紛一(yī / yì ／yí)案（以(yǐ)下稱“江蘇華工案”）的(de)再審民事判決書 [（2019）蘇民再62号]，該案經曆了(le／liǎo)一(yī / yì ／yí)審（包括一(yī / yì ／yí)審重審）、二審和(hé / huò)再審，最後由江蘇省高級人(rén)民法院于(yú)2019年4月3日作出(chū)再審判決，并判決目标公司履行回購義務，原股東對目标公司的(de)回購義務承擔連帶清償責任。

1. 案情簡介

投資人(rén)江蘇華工創業投資有限公司（以(yǐ)下稱“華工公司”）于(yú)2011年7月6日與揚州鍛壓機床集團有限公司（以(yǐ)下稱“揚鍛有限公司”，于(yú)2011年11月20日改制爲(wéi / wèi)揚州鍛壓機床股份有限公司，簡稱“揚鍛股份公司”與揚鍛有限公司合稱爲(wéi / wèi)“目标公司”）及目标公司原11位股東簽訂《增資擴股協議》及包含上(shàng)市對賭、回購條款的(de)《補充協議》。《補充協議》第一(yī / yì ／yí)條約定，若目标公司在(zài)2014年12月31日前未能在(zài)境内資本市場上(shàng)市或目标公司主營業務、實際控制人(rén)、董事會成員發生重大(dà)變化，華工公司有權要(yào / yāo)求目标公司回購華工公司所持有的(de)全部目标公司的(de)股份，目标公司應以(yǐ)現金形式收購相關股份。

2014年11月25日，華工公司緻函目标公司，述稱華工公司除口頭提出(chū)請求外，亦以(yǐ)書面提出(chū)回購請求如下：根據《補充協議》，鑒于(yú)目标公司在(zài)2014年12月31日前不(bù)能在(zài)境内資本市場上(shàng)市，現要(yào / yāo)求目标公司以(yǐ)現金形式回購華工公司持有的(de)全部公司股份，回購股權價格同《補充協議》的(de)約定。

1. 本案的(de)獨特意義

自“對賭第一(yī / yì ／yí)案”（即甘肅世恒有色資源再利用有限公司、香港迪亞有限公司與蘇州工業園區海富投資有限公司、陸波增資糾紛一(yī / yì ／yí)案 [（2012）民提字第11号]，以(yǐ)下稱“甘肅世恒案”）以(yǐ)來(lái)，私募投融資領域回購條款糾紛中，法院在(zài)認定公司回購條款的(de)效力問題上(shàng)，通常會參鑒最高人(rén)民法院在(zài)甘肅世恒案中的(de)裁判觀點，傾向于(yú)将公司回購條款認定爲(wéi / wèi)“保底條款”，并認爲(wéi / wèi)公司回購條款“其實質是(shì)不(bù)管目标公司經營業績如何，投資人(rén)均可以(yǐ)從目标公司獲取收益，該約定使得股東獲益脫離了(le／liǎo)公司的(de)經營業績，悖離了(le／liǎo)公司法法理精神，最終使得投資人(rén)規避了(le／liǎo)交易風險，将目标公司可能存在(zài)的(de)經營不(bù)善及業績不(bù)佳的(de)風險轉嫁給目标公司及其債權人(rén)，嚴重損害了(le／liǎo)目标公司其他(tā)股東和(hé / huò)債權人(rén)的(de)合法利益”，所以(yǐ)無效。

本案再審法院的(de)裁判邏輯則是(shì)，首先認爲(wéi / wèi)本案中的(de)公司回購條款不(bù)違反國(guó)家法律、行政法規的(de)禁止性規定，不(bù)存在(zài)《中華人(rén)民共和(hé / huò)國(guó)合同法》第五十二條規定的(de)合同無效的(de)情形，亦不(bù)存在(zài)顯失公平的(de)問題，因此有有效條款。之(zhī)後，更進一(yī / yì ／yí)步考慮，一(yī / yì ／yí)方面回購價款約定爲(wéi / wèi)8%，與同期企業融資成本相比并不(bù)明顯過高，不(bù)存在(zài)脫離目标公司正常經營下所應負擔的(de)經營成本及所能獲得的(de)經營業績的(de)企業正常經營規律；另一(yī / yì ／yí)方面，參考投資人(rén)目标公司所占股權比例及目标公司曆年分紅情況，可以(yǐ)确定案涉對賭協議約定的(de)股份回購款項的(de)支付不(bù)會導緻目标公司資産的(de)減損，亦不(bù)會損害目标公司對其他(tā)債務人(rén)的(de)清償能力，不(bù)會因該義務的(de)履行構成對其他(tā)債權人(rén)債權實現的(de)障礙。綜上(shàng)，故認定股權回購約定有效并且具備法律上(shàng)和(hé / huò)事實上(shàng)履行的(de)可能。

廈門創投 風控合規部

2019年6月10日